4月18日，第十四屆在鳴行政法治論壇暨新《行政復(fù)議法》施行后的實踐難題研討會在北京在明律師事務(wù)所(以下簡稱“在明律所”)新辦公區(qū)成功舉辦。本次會議圍繞“行政復(fù)議‘變更決定’的法律缺陷與完善”、“行政復(fù)議與行政訴訟之間關(guān)系模式”“公民對于行政機關(guān)不履行復(fù)議決定之救濟困境”和“行政賠償案件是否需要復(fù)議前置”四個議題，進(jìn)行了深入研討。

在明律所主任楊在明、創(chuàng)始合伙人楊念平，北京大學(xué)法學(xué)院教授湛中樂、中國政法大學(xué)訴訟法學(xué)研究院教授王萬華、中共中央黨校政治和法律教研部教授韓春暉、對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院副教授孔祥穩(wěn)、中國政法大學(xué)法學(xué)院副教授蔡樂渭、北京外國語大學(xué)法學(xué)院講師王子晨，及線上線下共百余名在明律師參加了此次論壇研討。

(在明律所主任 楊在明)

“在法律的理論與實踐的落差中，我們會發(fā)現(xiàn)立法的缺陷，我們也有義務(wù)向行業(yè)、向社會反映我們對立法的思考與建議。我們認(rèn)為這是學(xué)法人的最高境界，也是對社會貢獻(xiàn)最高的表示形式之一。”楊在明主任說。

(在明律所創(chuàng)始合伙人楊念平)

會議伊始，楊念平律師代表在明律所發(fā)表致辭。她表示，在明律所非常重視行政理論，自2012年成立以來，已舉辦了14屆在鳴行政法治論壇，希望能與在座的各位專家、行業(yè)同仁進(jìn)一步打通司法理論與實務(wù)壁壘，積極推動行政法治建設(shè)。

新的《行政復(fù)議法》將發(fā)揮行政復(fù)議作為化解行政爭議的主渠道作用作為立法目的，這是法的進(jìn)步。但目的實現(xiàn)的路上，還有許許多多的實踐難題亟待解決。

例如，司法實踐中，直接由復(fù)議機關(guān)作出變更決定的情況比較少見。如何更大化的發(fā)揮變更決定在實務(wù)中的應(yīng)用，實質(zhì)化解相關(guān)的行政爭議，是一個現(xiàn)實難題。

對此，湛中樂教授認(rèn)為，主渠道的發(fā)揮作用，絕不是只看復(fù)議的決定，所謂的復(fù)議變更決定，還應(yīng)該把行政復(fù)議過程中的調(diào)解與和解發(fā)揮到極致，在尊重當(dāng)事人自愿和符合法律的前提下，讓和解和調(diào)解的形式在復(fù)議過程中得以更好地運用。

(北京大學(xué)法學(xué)院 湛中樂教授)

王萬華教授指出，新法把行政爭議化解的結(jié)構(gòu)從法律層面作了變更，從司法為中心往行政為中心轉(zhuǎn)換，這是規(guī)范層面的轉(zhuǎn)換，但從實際操作來看，復(fù)議一直是一個邊緣性的機制存在，沒有太大的存在感。能不能兜得住主渠道定位，需要拭目以待。

(中國政法大學(xué)訴訟法學(xué)研究院 王萬華教授)

蔡樂渭副教授則認(rèn)為，立法改進(jìn)程度及實施有效性兩個方面將直接影響新法效果，有關(guān)變更決定，只是一系列制度、環(huán)節(jié)里的一個，而推進(jìn)變更決定的制度、地位，跟特定案件實質(zhì)爭議的解決，并不能等量齊觀。

(中國政法大學(xué)法學(xué)院 蔡樂渭副教授)

想要避免實質(zhì)性爭議的化解成為空談，還需要聚焦實際的業(yè)務(wù)領(lǐng)域。研討會上，會議主持人李群杰律師表達(dá)了2個實務(wù)困擾，即“法律修訂后，被申請人不履行復(fù)議決定，是否有強制執(zhí)行的程序”和“在復(fù)議階段和訴訟階段，被申請人和被告還能否提交新證據(jù)”。

(在明律所行政法專業(yè)委員會副主任、督導(dǎo)律師 李群杰)

關(guān)于“法律修訂后，被申請人不履行復(fù)議決定，是否有強制執(zhí)行的程序”的問題，孔祥穩(wěn)副教授認(rèn)為，作為被申請人的上級政府，有保障執(zhí)行的義務(wù)，所以應(yīng)當(dāng)建立相應(yīng)的機制，或?qū)τ诒簧暾埲说穆男新蔬M(jìn)行考核;對于上級機關(guān)是否有督促和監(jiān)督作出復(fù)議決定的履行情況，也要設(shè)定相應(yīng)的機制，短期看來是成本較低的一個辦法。

(對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院 孔祥穩(wěn)副教授)

關(guān)于“在復(fù)議階段和訴訟階段，被申請人和被告還能否提交新證據(jù)”的問題，楊在明主任介紹說，復(fù)議階段作為行政機關(guān)提交的證據(jù)、行政復(fù)議過程中被申請人基于復(fù)議階段提交的證據(jù)，以及變更決定后獨立調(diào)查取得的新證據(jù)，3種不同的證據(jù)范疇和不同法院的審查態(tài)度，給律師辦案帶來了困擾。

針對上述問題，王萬華教授表示，不應(yīng)再接受復(fù)議階段沒有形成的證據(jù)，對于事實認(rèn)定會有直接影響的證據(jù)，其實沖擊了合法性要素。

在復(fù)議決定履行與救濟困境、行政賠償案件是否需要復(fù)議前置的議題環(huán)節(jié)上，與會專家和在明律師進(jìn)行了細(xì)致溝通。

王子晨講師對司法救濟的時效和途徑較為擔(dān)憂，在復(fù)議決定履行方面，他建議讓法院做合法性審查，這樣有利于在保護(hù)利害關(guān)系人合法權(quán)益的基礎(chǔ)上，減小實務(wù)中就復(fù)議爭議涉及的阻力。

(北京外國語大學(xué)法學(xué)院 王子晨講師)

會上，黃曉麗律師也提出了辦理行政賠償案件中的一個困惑，即針對賠償義務(wù)機關(guān)未作出賠償決定的行為，是復(fù)議前置還是提起賠償訴訟?對此，王萬華教授指出，未履行法定職責(zé)在理論上的構(gòu)成要件存在爭議，實務(wù)整體集中在不依法履職、不完全履職、履職不當(dāng)和拖延履職這四種情形上，具體復(fù)議機關(guān)如何把握還需觀察，她認(rèn)為，未作出賠償義務(wù)決定符合消極不作為的情況，這一觀點得到了與會專家的一致認(rèn)同。

(在明律所督導(dǎo)律師 黃曉麗)

本次研討會在熱烈的氛圍中圓滿結(jié)束。與會專家一致認(rèn)為，看似完善的制度層面設(shè)計，在司法實務(wù)中卻遇到各類繁復(fù)的難題，更需要學(xué)術(shù)界和司法實務(wù)界的互動和溝通。

近年來，隨著社會的深入發(fā)展，作為政治、經(jīng)濟、文化等各方面晴雨表的法律服務(wù)行業(yè)也在持續(xù)深化，對征拆等行政法領(lǐng)域的影響也越發(fā)突出。自2016年以來，在明律所打造在鳴行政法治論壇，并依托該平臺，積極與業(yè)內(nèi)一流學(xué)者、資深法官及律師進(jìn)行深入研討和剖析，探索律師專業(yè)化發(fā)展的道路，全面提升律師行業(yè)的專業(yè)素質(zhì)與專業(yè)水平，并取得了良好效果。

未來，在明律所還將持續(xù)以征拆業(yè)務(wù)為實踐田，深耕行政法領(lǐng)域，創(chuàng)造更大的行業(yè)示范效應(yīng)，助力我國行政法治建設(shè)的長足發(fā)展。

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